新类型案例研究：执行异议之诉
张生贵
【导读提示】
两家法院针对同一房产均有司法文书裁判，如何划分执行特定物权与执行普通债权之间的效力等级问题，案外人对法院的查封措施提出异议，理由合法，执行申请人的许可执行之诉如何裁判？
一、案情概要：
2009年4月19日，出卖人通过北京某房地产经纪公司居间，与买受人订立了《北京市存量房屋买卖合同》，约定将其位于新发地房屋（建筑面积48平米）以40万元的价格卖给买受人，双方约定自合同签订之日起60日内（2009年6月份）共同向房屋权属登记部门办理转移登记手续。买受人于2009年5月3日实际入住，首期给付购房款140000元，出让的房屋有30万贷款尚未偿还，双方约定以贷款方式支付余款。约定的期限届满后，买受人通知出让人过户并办理贷款手续，房主却躲起来不见面。买受人向人民法院提起过户之诉，人民法院以（2009）F民字第19233号判决书判令出卖人将新发地的房屋产权过户到买受人名下，此判决于2010年4月7日生效。人民法院依申请人的申请执行，向房地产登记机关送达了协助过户的裁定，房产登记机关告知此房在2010年4月8日被异地人民法院（2010）P执字第1471号裁定查封，申请执行的是原房主借款发生的债务，经法院判决生效后进入执行程序。2010年4月15日买受人向P法院提起解除查封异议。由于涉案房屋在农村商业银行抵押贷款，房主未按期偿还贷款，银行多次到住房所在地催款，买受人虽与银行协议，变更借款用户，一次性提前清偿了房主的全部贷款及滞纳金305937.28元。
2010年9月15日，法院审查后以（2010）执异字第021号裁定书裁定中止对查封房屋的执行。
2010年9月27日，案外人向人民法院提起“许可执行被查封房产”诉讼，买受人答辩的同时提起反诉，要求确认对被查封房产享有物权，案外人持有的法律文书确认的执行标的并非房产，应予驳回其主张。
二、法院裁判：
2010年11月30日人民法院以（2010）平民初字第06375号民事判决，驳回案外人的诉讼请求，法院认为，当事人对自己的诉讼主张，有责任提供证据，债务人从原告处借款，虽然时间早于房主向被告出卖楼房，但并未约定以该房屋作抵押，因此，该楼房并非原告与房主之间借贷纠纷案件的特定标的物，本院执行过程中虽对楼房进行了查封，但此前另一法院对房屋买卖合同案件的判决已经生效，被告依此对本院执行提出异议，理由成立，现原告因查封时楼房所有要仍为陆某未过户到被告名下且被告提异议时支付的房款不及交易价格的二分之一，而认为被告无权提出异议，理由不能成立，因此，对于原告要求被告允许本院对该楼房继续查封、拍卖的诉讼请求，本院不予支持。依据最高人民法院关于适用民事诉讼法执行程序若干问题的解释第二十四条规定，判决如下：驳回原告的诉讼请求。
原告不服一审判决，向北京市第二中级人民法院提出上诉，2011年2月14日北京市第二中级人民法院庭审后，原告当庭撤回上诉，人民法院以（2011）民终字第83号民事裁定，准许撤诉，原审判决产生法律效力。
三、律师评案：
1、执行异议之诉属于新类型诉讼案件，执行程序中的异议可细分为：对执行主体的异议、对查封措施的异议、对执行标的的异议、对执行管辖的异议、对执行时效的异议、对执行措施的异议等，相关法律规定模糊。从民事诉讼法规定看，只有第二百零四条规定了异议之诉，但此条并未规定对如何提出请求。执行配套规定如民事诉讼法执行程序若干问题的解释；执行中查封、扣押、冻结财产的规定；民事诉讼若干问题的意见等都未明确异议之诉。针对异议之诉，首先要区分案外人、第三人、被执行人、执行申请人各方主体地位，有时还会发生互为案外人或第三人的情况，也有不同法院之间管辖争议问题，给相关诉讼带来困境。
本案出现的问题，应当属于案外人对查封措施的异议之诉，原告提起的是许可执行之诉，被告抗辩的是查封措施异议，两者属于不同的法规规范。依据请求权基础规范要件分析，许可执行之诉的前提必须是执行申请人持有的生效法律文指定的执行标的必须是异议指向的动产（给付现金）或不动产，不能是执行行为，其次，法律文书指定的特定物在执行中没有任何异议，具备可执行条件，如果案外人对执行标的提出异议，法院应先行审查异议是否成立，异议成立的，裁定中止执行，异议不成立的，裁定驳回异议，并继续执行。本案中原告起诉要求许可执行查封的房屋，但原告持有的生效法律文书判定的是金钱标的，并非房屋特定物，而涉案房屋已由人民法院判决原房主向被告履行过户义务。说明原告许可执行之诉的条件不具备，被告提出的查封措施异议理由成立，法院裁定中止执行，原告的诉讼经二审程序后又撤回上诉，这样的情况下，原有中止查封的裁定应予解除或撤销。
2、原告提出的两项理由缺乏依据：
原告认为虽然案外人与房主之间有买卖合同，但此房产仍未过户，权利人依然是债务人，所以有权查封并执行，原告的此项认识不能成立。依据物权法《物权法》第二十八条规定，已生效的司法判决与产权登记具有同等的法律效力，判决从实体上确认了物权所有人，登记只是从形式上履行的宣示程序，未办理产权过户登记的，不影响房屋买卖合同的效力，取得所有权和宣示登记是内容和形式的关系。
3、当事人可以申请法院对中止执行裁定予以解除或撤销：
《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》７３条 执行标的物不属生效法律文书指定交付的特定物，经审查认为案外人的异议成立的，报经院长批准，停止对该标的物的执行。已经采取的执行措施应当裁定立即解除或撤销，并将该标的物交还案外人；《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第十五条；《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（法释〔2004〕15号）第五条、第十六条、第十七条、第三十一条规定。《北京市高级人民法院关于审理房屋买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的指导意见（试行）》第九条二款规定，出卖人转让房屋后，有权国家机关对房屋采取了查封等强制措施的，不影响已成立的房屋买卖合同的效力。合同约定的履行期限届满时针对出卖人的强制措施仍未解除，致使买受人不能办理房屋所有权转移登记的，可以参照本意见第八条第二款规定的内容处理。第十条 房屋权利人依据《物权法》第二十八条至第三十条规定取得房屋所有权，尚未办理宣示登记即转让房屋的，不影响房屋买卖合同的效力。买受人要求办理房屋所有权转移登记，经审查诉讼请求应予支持的，应当判决房屋权利人将房屋登记到自己名下后，再为买受人办理所有权转移登记。申请人通过人民法院生效的司法文书确定的执行内容为房屋，购房款全部付清，已实际占有房屋，与陆红之间的权利义务关系终结，确已取得被查封房屋的所有权，享有物权请求权；汪俊持有的判决中确定的执行标的为债权，被查封房屋并非法律文书指定交付的特定物，且汪俊已撤回上诉，业经北京市第二中级人民法院司法裁定，平谷区人民法院判决驳回汪俊“许可执行被查封房屋”的诉讼请求，根据物权优先债权的司法原则，恳请人民法院审查，并依据法律规定解除或撤销查封裁定。
附相关法律规范依据检索：
《物权法》
第二十八条 因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。
《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》
７２．案外人提出异议的执行标的物是法律文书指定交付的特定物，经审查认为案外人的异议成立的，报经院长批准，裁定对生效法律文书中该项内容中止执行。
７３．执行标的物不属生效法律文书指定交付的特定物，经审查认为案外人的异议成立的，报经院长批准，停止对该标的物的执行。已经采取的执行措施应当裁定立即解除或撤销，并将该标的物交还案外人。
《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》
第三十一条 有下列情形之一的，人民法院应当作出解除查封、扣押、冻结裁定，并送达申请执行人、被执行人或者案外人：（一）查封、扣押、冻结案外人财产的；
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释
第十七条 案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼，对执行标的主张实体权利，并请求对执行标的停止执行的，应当以申请执行人为被告；被执行人反对案外人对执行标的所主张的实体权利的，应当以申请执行人和被执行人为共同被告。
第十九条 案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，执行法院应当依照诉讼程序审理。经审理，理由不成立的，判决驳回其诉讼请求；理由成立的，根据案外人的诉讼请求作出相应的裁判。
第二十三条 人民法院依照民事诉讼法第二百零四条规定裁定对异议标的中止执行后，申请执行人自裁定送达之日起十五日内未提起诉讼的，人民法院应当裁定解除已经采取的执行措施。
第二十四条 申请执行人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，执行法院应当依照诉讼程序审理。经审理，理由不成立的，判决驳回其诉讼请求；理由成立的，根据申请执行人的诉讼请求作出相应的裁判。
第十五条 案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第二百零四条的规定，向执行法院提出异议。
北京市高级人民法院关于审理房屋买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的指导意见（试行）
第十条 房屋权利人依据《物权法》第二十八条至第三十条规定取得房屋所有权，尚未办理宣示登记即转让房屋的，不影响房屋买卖合同的效力。买受人要求办理房屋所有权转移登记，经审查诉讼请求应予支持的，应当判决房屋权利人将房屋登记到自己名下后，再为买受人办理所有权转移登记。
北京天依律师所张生贵
电力工业部标准化管理办法
电力部
电力工业部标准化管理办法
1994年3月16日，电力工业部
第一章 总 则
第一条 为了加强电力行业标准化管理，促进电力工业技术进步，根据《中华人民共和国标准化法》、《中华人民共和国标准化法实施条例》和国家标准化有关规定并结合电力行业的实际情况，制定本办法。
第二条 电力行业标准化的任务是制定由电力工业部（以下称电力部）承担的电力国家标准、行业标准，组织并监督标准的实施，指导制定企业标准和推动企业开展标准化工作。
第三条 电力标准包括以下几方面的标准：
1、工程建设的勘测、设计、施工和验收；
2、运行、检修和维护；
3、产品制造、组装、检测和质量保证；
4、设备、材料、原料、燃料、工质和装置仪表的试验、测量、技术监督、质量评定和订货技术条件；
5、引进技术和进口设备的技术条件；
6、建设和生产的劳动保护、安全作业和安全监督；
7、环境保护、节能和综合利用的监督；
8、计算机应用与信息技术；
9、调度自动化、电力通信和网络；
10、技术管理、技术术语、符号、代号和制图方法；
11、电能质量；
12、劳动定额、定员；
13、其他有关标准。
电力标准分为强制性标准和推荐性标准，可以以规程、规范、规定、导则、试验方法、技术条件等形式发布，具有同等效力。
第四条 在电力标准化工作中，应结合我国电力工业实际，及时搜集、研究和采用国际标准和国外先进标准。
第二章 机构和分工
第五条 为加强电力标准化工作的领导与协调，成立电力工业部标准化领导小组（以下称领导小组），由一位部领导担任组长，其成员由有关方面的负责人组成。领导小组负责协调并研究决定电力标准化的政策、规划、组织及标准化工作中的其他重大事宜。领导小组办公室设在中国电力企业联合会（以下称中电联）标准化部，负责日常工作。
第六条 电力部各司局、所属各电力公司在标准化方面的职责是：
1、提出关于电力标准体系、标准化规划和年度计划的建议；
2、在标准制、修订过程中参加主管业务范围内有关标准的审查；
3、推动标准的实施并进行监督。
第七条 电力部科学技术司（以下称科技司）负责标准化归口管理工作，其主要职责是：
1、组织审查《电力工业部标准化管理办法》；
2、组织审查电力标准体系（表）和电力标准化规划；审批电力行业标准制修订年度计划；
3、审批电力行业各专业标准化技术委员会（以下称专业标委会）的组成；
4、办理电力行业标准颁发事宜；
5、归口办理申报、报批除电力工程建设（含水电、火电、核电及输变电等工程建设，下同）以外的各类电力国家标准计划和国家标准；
第八条 电力部建设协调司（以下称建设司）除履行第六条规定的职责外，还负责：
1、协同科技司审查电力标准化体系、规划、年度计划中有关电力工程建设的部份；
2、协同科技司审查电力工程建设类的标准；
3、归口办理申报、报批电力工程建设类国家标准计划和电力国家标准。
第九条 中电联标准化部任务是：
1、完成领导小组交办的工作；
2、组织研究提出电力标准体系，编制提出和组织实施电力标准化规划和年度计划，归口管理电力行业标准编号；
3、受部委托指导、协调、检查电力行业各专业标委会的工作，负责新标委会的筹组和协调处理无专业标委会或无技术归口单位管辖的电力标准的有关事宜；
4、组织参加国际标准化活动，跟踪国际、国内技术发展动态；推动电力行业采用国际标准和国外先进标准；
5、管理使用电力标准化经费；
6、归口管理电力行业标准的出版及宣贯等服务工作。
第十条 电力规划设计总院、水电规划设计总院、电力机械局和国家电力调度通讯中心（以下统称标准化技术归口单位）标准化工作的任务是：
1、提出管辖业务范围内的电力国家标准和行业标准的规划和年度计划建议；组织实施电力行业标准制、修订年度计划中所承担的制、修订标准项目。会同中电联标准化部组织审查管辖业务范围内的国家标准和行业标准并推动其实施和对实施情况进行监督；
2、按照本办法及上级有关规定，制定本部门的标准化管理办法；
3、组织标准化科学研究；
4、推荐本部门标准化成果奖励项目；
5、开展主管业务范围内的标准化交流活动。
第十一条 电力行业各专业标委会由各方面专家组成，各有关单位应积极支持并督促专业标委会成员积极参加标委会的活动。各专业标委会负责组织编制和审查本专业的行业标准并参加相关的国家标准的编制和审查。
第三章 计 划
第十二条 各专业标委会、有关业务司局和各有关标准化技术归口单位每年六月底前向领导小组办公室提出下年度国家标准和行业标准制、修订项目计划建议。
国家标准制、修订项目计划建议，由中电联标准化部汇总、审查、协调后，经科技司审定报国务院标准化行政主管部门；其中工程建设方面的内容由建设司协同审定并归口办理向工程建设标准化主管部门申报事宜。行业标准制、修订项目计划建议由中电联标准化部汇总，编制电力标准制、修订项目年度计划报科技司审批并于每年九月前行文下达。
第十三条 申报标准制、修订项目计划建议时，应由申报单位填写标准项目任务书及标准项目计划汇总表。
第十四条 国际标准化合作、交流计划（包括选派参加国际标准化会议人员、邀请国际标准化组织在中国召开会议、电力部与国际标准化机构建立合作交流项目及申请备用资金、国际标准化组织来部交流等）应于每年十一月底前向部领导小组办公室提出计划，经汇总协调后会科技司送国际合作司审核并报国务院有关行政主管部门。
第四章 标准制修订和审批发布
第十五条 计划下达后，国家标准和行业标准的制、修订按标准征求意见稿、标准送审稿和标准报批稿三个阶段进行。
第十六条 由专业标委会或标准化技术归口单位组织标准制、修订工作组或安排起草单位负责起草征求意见稿。
第十七条 起草征求意见稿的单位在完成标准资料（包括编制中的依据标准、试验报告、技术鉴定材料、有关技术文件和资料）搜集工作基础上，写出编写大纲，经专业标委会正、副主任或标准化技术归口单位技术负责人审查后，方可进行标准的起草工作。
第十八条 标准征求意见稿完成后，连同编写出的《标准编制说明》及有关附件一并送专业标委会或标准化技术归口单位、部有关司局及部内外有关专家广泛征求意见。
第十九条 标准征求意见稿经修改补充后，归纳整理出标准送审稿。国家标准送审稿由国务院标准化行政主管部门（或其委托单位，或专业对口的全国标准化技术委员会）组织审查。行业标准送审稿由各专业标委会或电力部有关标准化技术归口单位组织审查；不属于专业标委会或技术归口单位业务范围内的行业标准，由中电联标准化部会同电力部有关司局组织审查。审查方式为会审或函审。重要的、综合性的标准由领导小组或其授权单位组织审查。
第二十条 审查通过的送审稿，经修改、补充后，形成标准报批稿。国家标准报批稿由中电联标准化部审核，工程建设方面的国家标准报批稿经建设司协同科技司审定后，报工程建设标准化主管部门；其他方面的国家标准报批稿均由科技司审定，归口报上级对口管理部门。行业标准报批稿由中电联标准化部审核、编号，经科技司或由科技司会同建设司审定，电力部批准后发布实行。
第二十一条 报批国家标准和行业标准时，必须备齐的报批材料是：
1、报批标准的公文一份；
2、国家标准报批稿一式六份；行业标准报批稿一式四份，若有插图，需附符合国家标准ＧＢ1．2《标准化工作导则标准出版印刷的规定》规定的墨线图一份；
3、《标准申报单》、《标准编制说明》、《意见汇总表》、《标准审查会议纪要》或《函审结论》及有标准审查会议代表签名的名单各一式三份；
4、等同、等效、非等效采用国际和国外先进标准时，要附被采用的标准原文（复印件）和译文各一份。
工程建设方面的国家标准，按建设部的要求办理。
第二十二条 已发布的标准要适时修订。原则上每五年对正在执行的标准复审一次，根据复审结果，分别予以确认、修订或废止。对急于修改补充的个别条款，可采用通报的方式及时修订。
第五章 标准实施与监督
第二十三条 电力行业内的每个单位都必须严格遵守强制性标准，任何单位和个人未经批准不能改变标准内容。
第二十四条 鼓励电力行业内有关单位采用推荐性标准。各企业不得进行无标准作业。
第二十五条 电力行业进口设备和引进技术必须进行标准化审查，使之符合标准化要求。在对外技术谈判时必须有标准化内容。应及时研究和消化进口设备和引进技术带来的标准、资料。
第二十六条 电力行业内的企、事业单位技术负责人，应把贯彻执行标准作为主要工作之一。
第二十七条 违反有关标准规定，造成人员、设备损失或造成严重社会危害的，应追究有关人员的行政、经济和法律责任。
第二十八条 对在制、修订标准和执行标准工作中做出突出成绩的人员，应给予表扬和奖励，并作为考绩内容之一。
第二十九条 宜由国家级和部级出版社负责电力行业标准的出版，其他单位未经批准不得自行印刷发行国家标准和行业标准。
第六章 标准化经费
第三十条 标准化经费按专款专用原则筹集和使用。经费来源主要有国务院标准化有关归口管理部门提供的费用、有关单位资助及各单位自筹的经费。
第三十一条 标准化经费用于以下方面：
1、国家标准和行业标准的制订与修订；
2、调查研究；标准化科研；
3、试验验证；
4、同制订、修订标准有关的办公用费、刊物资料费和会议费；
5、各专业标准化技术委员会的活动费；
6、参加国际标准化活动费；
7、标准编审费；
8、标准宣传费。
第三十二条 标准化经费的使用原则
1、凡电力部年度计划确定的电力国家标准和行业标准项目，根据工作量和难易程度，于每年三季度分配标准费用。
2、标准经费应下达到承担制、修订国家标准和行业标准的单位，任何部门和单位不得截留。共同承担一个项目的几个单位，所需标准经费下达给项目的第一负责单位，根据承担工作量、难易程度，经协商后，由第一负责单位将标准项目经费转拨给其它承担单位。第一负责单位对转拨经费不得扣留管理费。
3、各专业标委会活动经费按年度拨付。
4、参加国际标准化活动费按批准的计划专款拨给。
第七章 附 则
第三十三条 本办法由电力部科技司负责解释。
第三十四条 凡有关电力标准化工作的文件与本管理办法不一致的，均以本办法为准。
第三十五条 本办法自发布之日起执行，原《能源部电力标准化管理办法》同时废止。
